Как обезопасить бизнес от рейдерского захвата. Чек-лист
Рейдерство не ушло вместе с девяностыми и нулевыми. В 2019 году Следственный комитет возбудил* 101 дело о рейдерстве, отметив рост на 135%. Более свежей статистики пока нет, но очевидно, что подобные преступления не остались в допандемийном мире. А значит, до сих пор необходимо знать правила безопасности, которые могут сохранить ваш бизнес.
* Об этом сообщил председатель Следственного комитета РФ Александр Бастрыкин на расширенном заседании коллегии ведомства в марте 2020 года.
Рейдерство — недружественное поглощение предприятия (без согласия его собственника или руководителя организации), часто — его насильственный захват.
1. Позаботьтесь о сохранности внутренних данных и документов.
Правило банальное, но многие относятся к этому халатно. Важно понимать, что утечка информации может быть равна потере бизнеса. Рейдеры используют все слабые места или вовсе подделают ваши документы, чтобы завладеть компанией.
Важно как минимум запретить вынос документов, а как максимум — задуматься о всех ступенях защиты: от IT-систем до хранения в сейфе печати и бумажных документов. Стоит подумать о сохранности данных до увольнения или снятия с должности сотрудника, чтобы он не унёс с собой пароли и бумаги.
Также не стоит позволять даже доверенным коллегам подписывать важные бумаги от лица главы компании. Перестраховка здесь не повредит. В ином случае «потерявшаяся» печать, бумага или подписанный от вашего имени документ может стать гвоздем в крышку гроба: не зная того, вы, например, «подарите» кому-то свои активы.
Подобной уязвимостью могут воспользоваться и люди внутри компании.
2. Не продавайте акции и доли компании непроверенным лицам.
Они могут начать раскачивать лодку изнутри. Есть такая разновидность рейдерства — гринмейл. Схема действия гринмейлера, как правило, не отличается разнообразием: сначала он приобретает небольшой пакет акций, потом по заранее разработанному сценарию начинает брать компанию «на измор», изводя её необоснованными требованиями, ведя борьбу до тех пор, пока не получит предложение о продаже своих акций по более высокой цене.
К сожалению, защититься от этого очень сложно. Но возможно, если вы не будете слепо верить всем обещаниям вывести бизнес на новый уровень. Не гонитесь и за попыткой быстро заработать, продав акции, — лучше совершить сделку с проверенным человеком, пусть и немного потеряв в цене.
Иначе можете повторить судьбу Вадима Иванова, который потерял свой бренд спортивной одежды. В 2015 году бизнесмен открыл компанию, а потом нанял генерального директора, который выкупил 15% доли в компании. 85% остались у Иванова.
К середине 2019 года фирма накопила большие долги. И Иванов засомневался в эффективности управленца, но, видимо, недостаточно, раз позволил тому привести в компанию нового юриста и внести изменения в устав. Это и стало точкой невозврата: из компании, по словам мужчины, вывели около 100 млн рублей, а затем наёмный директор продал все товарные знаки бренда другому предпринимателю.
Как так вышло? А новый подписанный устав компании не требовал согласования всех этих действий с создателем бренда. Иванов не обратил на этот момент внимания.
14.1. Особенности инвестиций в чужой бизнес
Бешеные деньги – это деньги, вызывающие бешенство у тех, кто не способен их зарабатывать.
В. Туровский, российский журналист
Теоретически инвестиции в чужой бизнес от других форм вложений отделяет достаточно тонкая грань. Однако отличия достаточно существенные. Тут важно понимать: если вы приобрели 0,000001 % акций крупной компании – это просто инвестиции в акции. Если вы приобрели долю более 20 %, это уже может быть похоже на вложения в бизнес на правах совладения. Здесь все уже зависит от того, какова доля крупнейшего акционера. Вполне возможна ситуация, когда кто-то, располагая пакетом в 5—10 %, контролирует бизнес, поскольку остальные акции распределены среди мелких акционеров. В России так пока практически не бывает.
Позиционирование вашего вложения (инвестиции в чужой бизнес или совладение) зависит от того, есть ли у вас возможность законным способом влиять на управление этим бизнесом. В ситуации, когда у вас есть 10 %, но у кого-то есть 40 % и он всегда утвердит свое решение, вы должны относиться к данному бизнесу как к чужому. Если же у вас есть 10 % и нет никого, кто владел бы более 15 %, то можно предположить, что вы один из реальных совладельцев. Поэтому, получая предложение купить где-либо долю в 5—15 %, прежде всего полезно понять, что предлагается: инвестиции в чужой бизнес или реальное совладение.
В одних ситуациях вы можете стать одним из хозяев, в других вы просто вложите средства в чужой бизнес, где ваше право голоса юридически равнозначно сотрясению воздуха. В этом случае и относиться к нему надо как к чужому. Если сумма для вас незначительна, а потенциальная доходность велика, то вполне можно и рискнуть. Если же это не так, то лучше всего еще раз изучить альтернативные варианты и понять, почему вы все-таки хотите вложить деньги в чужой бизнес, в чем преимущество этих инвестиций.
Главным здесь является личностный фактор: принятие решения зависит от того, как вы оцениваете возможные результаты и поведение владельцев данного бизнеса. Теоретически считается, что возможности вложений в чужой бизнес рассматриваются в последнюю очередь и рациональны, только если сулят доходы, в разы превышающие доходы от других инвестиций. Предполагается, что эти вложения относятся к максимально рискованным. На практике все зависит от массы обстоятельств.
Данный текст является ознакомительным фрагментом.
Продолжение на ЛитРес
Читайте также
Особенности инвестиций в винный бизнес
Особенности инвестиций в винный бизнес Минусы• Только некоторые сорта вин имеют постоянную стоимость.Основная часть винного производства ориентирована на быструю реализацию: это, как правило, столовые вина, не имеющие особой ценности. Существует лишь несколько
6.3. Вложения в чужой бизнес, или «Чужая душа – потемки…»
6.3. Вложения в чужой бизнес, или «Чужая душа – потемки…» Вложения в чужой бизнес – это вложения, которые вы абсолютно не контролируете. Единственный побудительный мотив для того, чтобы делать такие вложения, – большой доход. А поскольку вы не контролируете движение
Отблеск чужой славы
Отблеск чужой славы В 1982 году название «Rippers» исчезло из моего лексикона. Раньше, представляясь, я говорил: «Здравствуйте, я Роберт Кийосаки из компании“ Rippers”». Теперь же из моих уст звучало следующее: «Я представляю группу“ Police” и товары, производимые по ее
Инвестиции в чужой бизнес
Инвестиции в чужой бизнес Исходите из того, что в России в любой момент вашего бизнеса может не стать. Как вы будете обеспечивать себя в этой ситуации? Если у вас есть доли в нескольких бизнесах, то вы уже можете чувствовать себя намного увереннее.Я хожу в офис уже 13 лет. В
«Свой — чужой» как принцип капитализма
«Свой — чужой» как принцип капитализма За «кадром» теории Вебера о происхождении капитализма остался еще важнейший источник «духа капитализма». Речь идет о принципе «свой — чужой», которым руководствовались пионеры капитализма и который формально не входил в
Чужой капитал дешевле своего
Чужой капитал дешевле своего В июле 2009 года Барни Фрэнк, государственный деятель и, главным образом, председатель комитета палаты представителей по финансовым услугам — которая отвечает за надзор в области финансовых услуг, то есть ценных бумаг, страхового, банковского
7.1. Инвестиций в формирование интеллектуального капитала: особенности России
7.1. Инвестиций в формирование интеллектуального капитала: особенности России Институциональные условия формирования интеллектуального капитала являются центром пересечения действия рыночных стимулов и государственного регулирования. Учитывая специфику
12. Классификация инвестиций по форме собственности и другие виды инвестиций
12. Классификация инвестиций по форме собственности и другие виды инвестиций Инвестиции по форме собственности: 1) частные – вложения средств, осуществляемые гражданами, а также предприятиями негосударственных форм собственности; полностью сосредоточены на получении
«Свой» и «чужой» в социальном взаимодействии
«Свой» и «чужой» в социальном взаимодействии С родной земли умри, не сходи. (Народная мудрость) Оказавшись в новом профессиональном пространстве, одной из первых Ваших задач, должно стать принятие организационной культуры, которая принята в данном трудовом сообществе.
Анализируем чужой опыт
Анализируем чужой опыт В дополнение к беседам с заинтересованными лицами выясните, как процесс, который вы хотите усовершенствовать, устроен в других организациях. В их числе могут быть ваши конкуренты, компании, не являющиеся прямыми конкурентами, но тем не менее
9 Цветочный бизнес: особенности клиентов
9 Цветочный бизнес: особенности клиентов У клиентов цветочного бизнеса есть свои особенности. Просто прохожие отличаются от корпоративных клиентов, покупатели-друзья требуют к себе особенного отношения, совсем как VIP-клиенты, пол и возраст клиентов также необходимо
Особенности отдельно стоящих офисов, офисов в торговых и бизнес-центрах
Особенности отдельно стоящих офисов, офисов в торговых и бизнес-центрах Следующий важный вопрос по поводу расположения – это выбор типа здания.Здесь можно выбирать из трех вариантов. Первый вариант – это какой-то крупный торговый центр, где есть большой супермаркет,
ИКЕА, которая «только крадет чужой дизайн»
ИКЕА, которая «только крадет чужой дизайн» Об ИКЕА ходят несколько упорных слухов, от которых компания не может отделаться. Один из них – дурная привычка паразитировать на чужом дизайне, просто-напросто копировать оригинал за исключением отдельных деталей. Возьмите
Глава 23. Своя шкура на кону: антихрупкость и опциональность за чужой счет
Глава 23. Своя шкура на кону: антихрупкость и опциональность за чужой счет Как пускать пыль в глаза. – Посмотрим на добычу. – Некоторым корпорациям иногда жалко людей? – Предсказания будущего и… прошлого В этой главе мы взглянем на то, во что вляпываемся, когда один
Как защитить инвестиции в российской юрисдикции
Я уже писал ранее здесь и здесь о том, какими способами оформляются инвестиции в российской юрисдикции. Данная статья посвящается юридическим способам защиты инвестиций.
Due diligence (проявление должной осмотрительности)
Проведение процедуры due diligence — признак грамотного подхода инвестора к инвестированию. Due diligence представляет собой проведение проверки компании в целях выявления инвестиционных рисков.
В первую очередь в рамках due diligence выявляются, конечно же, юридические риски. Поскольку именно они могут доставить наибольшее количество проблем и в случае реализации могут не только погубить проект, но причинить вред его участникам. Помимо юридических рисков в зависимости от задач могут выявляются риски экономические (финансовые), технические и т.д. Налоговые риски являются комплексными и имеют как юридическую, так и экономическую природу.
При проведении дью дилиженс главным образом проверяются документы компании — корпоративные документы о её создании и оплате уставного капитала, о создании органов управления, принятии ключевых управленческих решений, одобрении сомнительных сделок, документы, подтверждающие права на владение активами компании, документы о дебиторской и кредиторской задолженности, разного рода отчётность (от финансовой до технической), лицензии и так далее.
Важно. В российской практике нередко считается достаточным просто проведение проверки проекта в рамках due diligence и выявление рисков. Якобы инвестор на основании полученных данных должен принять то или иное инвестиционное решение, а в случае необходимости — предложить устранить выявленные риски, и на этом всё. На мой взгляд, результатом проведения due diligence должно стать заключение инвестором и представителями проекта (получателями инвестиций) соглашения об утверждении результатов проведения due diligence. Данное соглашение может помочь избежать в будущем юридических конфликтов (в том числе уголовно-правовых). Ценность его состоит в том, что стороны соглашением фиксируют особенности проекта на стадии принятия инвестиционного решения. То есть каждая из сторон ставится в известность о текущем положении вещей и соглашается с ним.
Если в рамках инвестиционной сделки происходит оценка бизнес-активов, то в процессе due diligence нередко делается отчёт оценщиков об определении их стоимости. Судя по широко известным в российском медиа-пространстве юридическим конфликтам (в том числе с участием американского инвестора Калви), важно чтобы стороны сделки сошлись в цене, близкой к той, что указана в отчёте оценщика, представленного покупателем (инвестором), то есть той стороной, что платит деньги. Не менее важно фиксирование в соглашении совместного согласия сторон инвестиционной сделки с выявленной стоимостью активов. При совпадении цены активов в сделке с ценой, полученной оценщиком покупателя (инвестора), а также фиксирования сторонами согласия ней в соглашении, вероятность возникновения конфликта на почве «обмана» (искажения цены активов) значительно снижается.
Также важно указать в соглашении, что покупатель активов (инвестор) осуществил изучение всех обстоятельств, имеющих значение при принятии инвестиционного решения. То есть важно перенести ответственность за полноту исследования обстоятельств на сторону, осуществляющую due diligence.
Если по какой-то причине провести полноценный due diligence проекта не представляется возможным, то для защиты своих интересов инвестору важно провести подробные переговоры с получателем инвестиций и зафиксировать всю полученную от него информацию, как минимум в электронной переписке (которую нельзя удалить или изменить по воле другой стороны переговоров).
В этом отношении полезно знать, что с 1 июня 2015 года в Гражданском кодексе РФ появилась статья 434.1, которая придаёт переговорам юридическое значение и, как говорится, теперь «всё, что вы скажете, может быть использовано против вас в суде».
Если в процессе переговоров инвестору по тому или иному вопросу была предоставлена неполная или недостоверная информация, то инвестор вправе «откатить» сделку назад, вернуть вложенные инвестиции и потребовать возмещения убытков. Тоже правило действует и в отношении получателя инвестиций. Если инвестор в переговорах предоставил неполную или недостоверную информацию, получатель инвестиций вправе признать инвестиционную сделку недействительной и потребовать возмещения убытков (интересующимся этим вопросом юристам рекомендую ознакомиться с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7).
Поэтому переговоры являются не только этапом инвестиционного процесса, но и важным инструментом обеспечения интересов сторон инвестиционной сделки.
KPI (ключевые показатели эффективности)
Установление KPI в инвестиционных документах — один из главных способов защиты инвестиций. KPI, во-первых, являются стимулом для команды, во-вторых — юридическим основанием для совершения инвестором того или иного ключевого действия. К таким действиям может относиться возврат инвестиций (их части), предоставление следующего транша или раунда инвестиций, конвертация займа в долю в компании (при конвертируемом займе) и так далее.
Конечно, существуют проекты, в которых установление KPI вряд ли целесообразно. Как правило, это проекты, осуществляющие какие-либо научные исследования, разработки (в области медицины, генетики, физики и т.д.). Установление KPI в таких проектах может демотивировать команду, тем более что учёные — люди с очень скрупулёзным отношением к предмету своих исследований.
При этом в большинстве проектов установление KPI является всё же целесообразным. Другой вопрос — настолько правильно они будут определены и оформлены. В стартапах определение KPI является очень сложной задачей, поскольку стартап — это «бизнес» на стадии тестирования (поиска оптимальных) бизнес-моделей. И поскольку даже у самих основателей стартапа нет чёткого видения будущего проекта, то KPI должны максимально учитывать вероятность изменения бизнес-модели и прочих характерных для стартапов ситуаций.
Определение KPI — это экономическая задача. Оформление KPI — юридическая задача.
Как правило, KPI прописывают либо в корпоративном договоре, либо в договоре займа, либо в опционе, либо в инвестиционном договоре, являющимся, по сути, «дополнением» к договору займа, корпоративному договору или сделке по предоставлению доли инвестору (купли-продажи, дарения, протоколу ОСУ о принятии инвестора в компанию и увеличении уставного капитала и т.д.).
Контроль над сомнительными сделками компании
К сомнительным сделкам в первую очередь относятся крупные сделки и сделки с заинтересованностью. Размер крупных сделок определяется уставом компании либо по умолчанию законодательством (см., к примеру, ст. 46 Федерального закона об ООО).
Сделки с заинтересованностью — это сделки, на цену и совершение которых может повлиять через своих близких кто-то из менеджмента компании или основателей. К примеру, генеральный директор заключил от имени компании договор на закупку компьютеров, а продавцом таких компьютеров явилась компания, в которой его сестра имеет значительную долю. Такая сделка является сделкой с заинтересованностью. Очевидно, что с помощью сделок с заинтересованностью из компании могут выводиться значительные активы, что конечно же противоречит интересам инвесторов. Более подробно о сделках с заинтересованностью можно почитать в ст. 45 Федерального закона об ООО (очевидно, что Федеральный закон об ООО касается только случаев с ООО).
В уставе и(или) корпоративном договоре можно предусмотреть контроль инвестора не только над крупными сделками и сделками с заинтересованностью, но и сделками с теми или иными активами (например, интеллектуальной собственностью), сделками с теми или иными контрагентами, сделками, совершаемыми в той или иной период времени и так далее.
Контроль над сомнительными сделками позволяет инвестору и прочим заинтересованным лицам, как говорится, «держать руку на пульсе» и следить за движением наиболее ценных активов в компании. Конечно, злоупотребление этим правом может сильно навредить делу, поэтому к решению этого вопроса нужно подходить разумно. К примеру, если поставить под контроль все сделки, сумма которых превышает 200 000 рублей, а средний чек в компании составляет 190 000 рублей, то, очевидно, что немалая часть сделок попадёт под контроль инвестора и компания потеряет время и ресурсы на их одобрение.
Корпоративный договор
Без данного документа не обходится сейчас практически ни одна инвестиционная сделка с участием более или менее профессионального инвестора.
Корпоративный договор защищает интересы инвестора путём ограничения тех или иных корпоративных прав основателей. Чаще всего в корпоративном договоре прописывается:
- запрет на выход основателей из компании в течение определённого времени;
- запрет на отчуждение основателями своей доли (части доли) в компании в течение определённого времени (как альтернатива может быть установлен запрет продавать долю по цене выше или ниже установленной);
- запрет на отчуждение компанией активов в течение определённого времени;
- требование о том, что основатели должны голосовать соответствующим образом по тем или иным вопросам повестки дня на общем собрании участников;
- и так далее.
Корпоративный договор, он же договор об осуществлении прав участников, не обязательно заверять у нотариуса, его сторонами могут быть как все участники компании, так и часть из них. Более того, участниками указанного договора могут быть и третьи лица (не имеющие доли в компании), правда в этом случае договор уже правильно называть квазикорпоративным. К примеру, инвестор, который дал компании деньги взаймы, но ещё не приобрёл в ней долю, может заключить с основателями (участниками) компании квазикорпоративный договор, чтобы последние не перевели активы в другую компанию, не бросили компанию, не впустили в неё какого-то другого инвестора и т.д.
Для соблюдения сторонами условий корпоративного договора в нём прописываются санкции за его нарушение. Как правило, это денежные штрафы (неустойки). Однако стоит отметить, что 100-процентно надёжного механизма защиты корпоративного договора от его несоблюдения на данный момент в российской юрисдикции пока не наблюдается. Если стороне договора будет выгоднее нарушить договор и заплатить неустойку, но решить при этом свою задачу, то механизм неустойки вряд ли будет эффективным инструментом защиты.
Механизм защиты, предусмотренный ст. 66 Гражданского кодекса РФ о внесении информации о корпоративном договоре и его содержании (в части объёма полномочий участников общества) в ЕГРЮЛ в настоящее время фактически не реализуется (если у кого-то уже есть успешные кейсы удачного внесения сведений о корпоративном договоре в ЕГРЮЛ, прошу сообщить). Поэтому с корпоративным договором сейчас ещё пока остаётся пара нерешённых вопросов.
Однако эффективность корпоративного договора при решении некоторых задач всё же подтверждается правоприменительной практикой. Некоторые кейсы использования корпоративного договора для защиты интересов инвестора я привёл в этой статье. Так или иначе, но корпоративный договор на данный момент является одним из самых популярных и эффективных инструментов защиты интересов инвестора (а также иных участников инвестиционной сделки) и его использование является целесообразным.
Защита интересов сторон инвестиционной сделки более эффективной, если грамотно составленный корпоративный договор будет идти в связке с не менее грамотно составленным уставом компании.
Устав компании
Устав компании играет важную роль в защите интересов сторон инвестиционной сделки. Именно в нём прописываются основные правила игры в компании — порядок созыва общего собрания участников, количество голосов, необходимых для принятия тех или иных решений, компетенция генерального директора, совета директоров (если он есть) и общего собрания участников и т.д. Игнорирование содержания устава при структурировании инвестиционной сделки — одна из самых грубых ошибок, которые только может совершить инвестор.
Более того, в отличие от корпоративного договора устав будет запрошен нотариусом при любой корпоративной сделке, требующей нотариального удостовререния.
К примеру, если участник компании захочет выйти из неё, то для оформления документов ему придётся обратиться к нотариусу. А нотариус в обязательном порядке ознакомится с уставом на предмет наличия в нём возможности участника выйти из компании. Если в уставе будет установлен запрет на выход, то нотариус просто не оформит необходимые документы. В случае, если такой же запрет будет прописан в корпоративном договоре, то нотариус может о нём просто не узнать. В этом и состоит главное преимущество устава по сравнению с иными инструментами защиты интересов сторон инвестиционной сделки.
В связи с этим как можно больше средств защиты инвестиций рекомендуется установливать именно в уставе компании. Однако в российской практике не все корпоративные запреты (ограничения) принято прописывать в указанном документе. К примеру, запрет на отчуждение доли в компании конкретными участниками компании традиционно устанавливается в корпоративном договоре, но не в уставе. Почему? Видимо, это связано с тем, что Федеральный закон об ООО в статье 8 прямо говорит только о возможности включения в устав дополнительных прав участников (участника) компании, а ограничение прав отдаёт на откуп корпоративному договору. Однако, прямого запрета на включение ограничений прав участников (участника) в устав закон не предусматривает. Поэтому, на мой взгляд, включать в устав наиболее важные ограничения корпоративных прав тех или иных участников инвестиционной сделки не только можно, но и целесообразно.
Вопреки распространенному мнению опцион является не только инструментом для повышения мотивации персонала компании, но действенным инструментом защиты интересов участников инвестиционной сделки. Опцион можно использовать для внесудебного исключения инвестора или кого-то из основателей из компании (принудительного выкупа у них долей в компании), если ими были нарушены принятые на себя обязательства.
К примеру, если основатели в оговоренный срок не достигнули обозначенных KPI, то инвестор с помощью опциона может быстро и во внесудебном порядке забрать всю или часть доли последних. Конечно, для того, чтобы это реализовать, указанным лицам нужно заранее составить опцион, подписать и заверить его у нотариуса.
Аналогично опцион может защитить интересы и основателей проекта. Если инвестор обещал перечислить инвестиции траншами, но допустил просрочку, имея на руках опцион основатели могут быстро и без судебного вмешательства забрать долю инвестора и вывести его из компании. Подробно о том, как это реализовать на практике, я писал здесь.
На этом завершаю данную статью. Хочу отметить, что перечень юридических способов защиты инвестиций (интересов инвестора) не ограничивается упомянутыми. Здесь были рассмотрены основные, так сказать, must have. Будут вопросы, предложения, пишите в Фейсбук.
Источник https://secretmag.ru/practice/kak-obezopasit-biznes-ot-reiderskogo-zakhvata-chek-list.htm
Источник https://econ.wikireading.ru/24940
Источник https://vc.ru/legal/74883-kak-zashchitit-investicii-v-rossiyskoy-yurisdikcii